法律研究
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  • 资管新规背景下,商业银行净值型理财产品的法律缺位尹  哲  上海普世律师事务所律师,张柔嘉  实习生针对“刚性兑付”这一不利于国内资本市场持续发展的沉疴宿疾,近期发布的资管新规明确了“卖者尽责、买者自负”原则,严令禁止各金融机构进行理财产品刚性兑付、禁止资金池业务;相应地,资管新规提出银行理财净值化管理的要求,以作为投资者自担风险的基础。在这一背景下,表内理财将逐步消失,净值型理财占据主导地位成为必然趋势。自2016年《关于规范金融机构资产管理业务的指导意见(征求意见稿)》发布以来,各银行已着手转型,净值型理财产品的发行比例渐高,例如据普益标准数据监测显示:各商业银行发行净值型理财产品的总数,由2016年的756款上涨到2017年的1183款,增长率为56.48%;某些商业银行如招商银行2017年末净值型产品占理财产品余额的比重已经达到75.81%。然而资管新规出台前,各商业银行和投资者均长期处于刚性兑付的思维定式之中,净值型理财产品信息披露和监管并未引起足够重视。随着刚性兑付逐渐退出舞台,有关净值型理财产品的监管问题愈发凸显。 一、何为净值型理财产品?净值型理财产品是指收益率根据运作情况浮动,并以净值的形式由发行银行定期公布,客户根据浮动收益率自担盈亏的理财产品。净值型理财产品与公募基金类似,特点鲜明:(一)净值定期公布。无论是开放式还是封闭式公募基金,其上一交易阶段的单位净值和累计净值均定期向客户披露;与此类似,净值型理财产品的净值依合同约定以日、周、月为单位公布,或到期公布,及时反映收益率波动情况,客户据此享受收益或承担亏损;(二)运作过程开放。目前公募基金市场上发行的大多为开放式公募基金,客户可在开放期内申购、赎回其份额;净值型理财产品的开放期固定,客户同样可在开放期内申购、赎回;(三)净值型理财产品的底层资产以公开市场中可交...
    2018 - 06 - 15
  • 住房限购政策,年内将被取消吗?上周一下午6时,国务院官网上公布了一则关于“产权保护”的清理通知(见下图),可谓一石激起千层浪,引发广泛关注和热议,但迄今尚未见到官方解读或答记者问。下面,笔者就新公布的住房购买政策进行分析和解读。一、本次批量清理的对象:包含住房限售限购限贷政策上述通知旗帜鲜明地指出,本次清理的重点有三,即“有违平等保护各种所有制经济主体财产所有权、使用权、经营权、收益权等各类产权的规定,不当限制企业生产经营、企业和居民不动产交易等民事主体财产权利行使的规定,以及在市场准入、生产要素使用、财税金融投资价格等政策方面区别性、歧视性对待不同所有制经济主体的规定。”尽管上述通知被归入“知识产权”的类别项下,上述三项清理要务的首尾两项亦均指向歧视性规定,但中间一项要务即“限制企业生产经营、企业和居民不动产交易等民事主体财产权利行使的规定”,可以理解为与住房相关的“限售、限购、限贷”等限制性规定。 二、本次批量清理过程中应对照法律法规:仅为2016年《产权保护意见》和此间已修改的法律、行政法规上述涉及不动产交易行文中的“限制”一词,其状语是“不当”而非“非法(或违法)”。然而,按照“举轻以明重”的解释规则,既然“不当限制”都应当取消,“非法或违法限制”更应予以取消。“不当”相对于“非法(或违法)”而言,属于合理性而非合法性评价。据此来看,本次清理的要求可谓更高,中央政府的保护产权的决心可谓更大。根据上述通知的清理要求,本次在批量清理规章、规范性文件时应当对照的规定,是《中共中央国务院关于完善产权保护制度依法保护产权的意见》(下称《产权保护意见》),以及业已修改的“涉及产权保护的法律、行政法规”。 三、《产权保护意见》和近年来修改的法律、行政法规,并无直接涉及“不动产交易”的规定可能令一些房企、炒房团以及改善型购房者失望的是,通知所述《产权保护意见》的...
    2018 - 05 - 23
  • 虚拟现实(VR)领域的知识产权保护——以计算机软件著作权保护为核心*作者:韩天岚律师,合伙人,上海对外经济贸易大学法学硕士,拥有中国律师执照及基金从业资格,上海国际经济贸易仲裁委员会(上海国际仲裁中心)仲裁员,主要执业领域为:公司法、经济法(涉外经济法)、国际贸易法、知识产权法、不正当竞争法、金融法等案件的争议解决与仲裁;金融、基金、投融资非诉法律事务、企业并购重组非诉法律事务、公司解散、清算与破产、常年法律顾问。韩律师系原上海市第二中级人民法院法官,长期从事知识产权审判与商事、涉外商事审判工作,曾审理大量商标、专利、著作权、不正当竞争、国际货物买卖合同、公司清算与破产、金融、仲裁协议效力、仲裁裁决的承认与执行等各类纠纷,尤其善于攻克具有广泛影响的疑难复杂案件,数起案件获得上海法院精品案件、上海法院“四个一百”、上海法院优秀裁判文书等各项荣誉。韩律师曾参与上海市国资委、上海市侨务办公室、上海市商务委员会多元化纠纷解决机制建设,并执笔上海二中院商事审判、仲裁司法审查、运输物流等审判白皮书工作,参与完成《中国(上海)自由贸易试验区仲裁规则司法审查若干意见》等。本段公职经历使得韩律师对与政府沟通协调、妥善处理各类纠纷有着独到的经验和深刻的理解。历年来,韩律师于各类核心刊物发表著作五十余篇,曾荣获上海法院学术讨论会一等奖、上海法院优秀报批课题奖、上海法院重点课题奖、上海法学会社科类重大课题奖、优秀司法统计奖、优秀调研个人奖等各类奖项。 *本文为原创作品,转载请注明作者、作者单位和来源。  一、VR技术发展的行业背景虚拟环境技术,是指借助计算机系统及传感技术生成三维环境,创造出一种崭新的人机交互方式通过调动用户各种感官来享受更加真实、身临其境的体验。[1]虚拟现实技术的研究和开发,实际上源于上个世纪六十年代。但是2014年Facebook以20亿美元收购...
    2017 - 12 - 05
  • 最高院《公司法司法解释四》公司决议纠纷实例解读*作者:韩天岚律师,合伙人,上海对外经济贸易大学法学硕士,拥有中国律师执照及基金从业资格,上海国际经济贸易仲裁委员会(上海国际仲裁中心)仲裁员,主要执业领域为:公司法、经济法(涉外经济法)、国际贸易法、知识产权法、不正当竞争法、金融法等案件的争议解决与仲裁;金融、基金、投融资非诉法律事务、企业并购重组非诉法律事务、公司解散、清算与破产、常年法律顾问。韩律师系原上海市第二中级人民法院法官,长期从事知识产权审判与商事、涉外商事审判工作,曾审理大量商标、专利、著作权、不正当竞争、国际货物买卖合同、公司清算与破产、金融、仲裁协议效力、仲裁裁决的承认与执行等各类纠纷,尤其善于攻克具有广泛影响的疑难复杂案件,数起案件获得上海法院精品案件、上海法院“四个一百”、上海法院优秀裁判文书等各项荣誉。韩律师曾参与上海市国资委、上海市侨务办公室、上海市商务委员会多元化纠纷解决机制建设,并执笔上海二中院商事审判、仲裁司法审查、运输物流等审判白皮书工作,参与完成《中国(上海)自由贸易试验区仲裁规则司法审查若干意见》等。本段公职经历使得韩律师对与政府沟通协调、妥善处理各类纠纷有着独到的经验和深刻的理解。历年来,韩律师于各类核心刊物发表著作五十余篇,曾荣获上海法院学术讨论会一等奖、上海法院优秀报批课题奖、上海法院重点课题奖、上海法学会社科类重大课题奖、优秀司法统计奖、优秀调研个人奖等各类奖项。 *本文为原创作品,转载请注明作者、作者单位和来源。  《最高人民法院关于适用若干问题的规定(四)》(以下简称《公司法司法解释四》)正式出台,其中很多条文对之前的征求意见稿作出了修改和调整,尤其对于公司决议纠纷部分,在全二十七条中以六大条文确立了公司决议效力纠纷的“三分法”格局。公司决议效力的“三分法”格局,改变了以往我国《公司法》仅规定了公...
    2017 - 11 - 23
  • 案例评析:连环诉讼的处理要点及启示*作者:钱洋律师,法律硕士研究生,长期担任企业法律顾问,为企业合同风险管理、人力资源成本控制等方面建言献策,擅长各类民事、商事纠纷,知识产权纠纷的处理及股权转让、收购兼并等非诉业务。工作外语英语。钱律师具有较高的法律理论基础,办案思路清晰,工作认真严谨,是值得当事人信任的律师。 *本文为原创作品,转载请注明作者、作者单位和来源。  案情简介A公司将自己的成套设备卖给B公司,B公司又将该成套设备加价后转卖给C公司。交易完成后C公司发现成套设备中的主轴存在质量问题,不能使用。经调查发现该主轴是从旧设备中拆下来的。后经协调处理,三方签订协议约定A公司将设备款中主轴款项退还B公司并承担赔偿责任,B公司将主轴款项退还C公司并承担赔偿责任。后A公司及B公司分别按约退还涉案主轴款项,但因赔偿金额发生争议C公司将涉案主轴扣留不予返还。A公司将B公司诉至法院要求解除合同,返还主轴,如不能返还则按合同价赔偿。该案中B公司提出反诉要求A公司赔偿可得利益损失(合同差价损失)。法院判决对双方诉请皆予以支持。后B公司又将C公司诉至法院要求解除合同,返还主轴,如不能返还则按双方合同价予以赔偿,C公司提起反诉要求B公司赔偿实际发生的损失以及可得利益损失。该案中法院支持B公司返还主轴的诉请,但对于如不能返还时的赔偿金额法院判决按照A公司与B公司之间的合同价格赔偿。对于C公司主张的实际发生的损失及可得利益损失皆予以支持。就该实际损失部分B公司又另案提起诉讼要求A公司承担。 一、合同相对性问题该案件涉及两组交易,两个法律关系。一是A公司与B公司的买卖合同,二是B公司与C公司的买卖合同。虽然该两组交易的标的物都是质量有瑕疵的主轴但基于合同的相对性,只能作为两个案件处理。虽然在该案中主轴质量发生问题后,三方签订了处理协议并约定了返还主轴价款、...
    2017 - 11 - 23
  • 涉及2800万户企业的《公司法解释(四)》,该如何精准掌握与熟练运用?*作者:张奎律师,合伙人,华东政法大学法学硕士(经济法学专业),上海市律协房地产业务研究委员会委员,具有企业法律顾问资格、证券从业人员资格等。张律师于2000年起开始律师执业,具有丰富的实务经验、厚实的理论功底,尤其精通公司治理、房地产开发、风险投资、并购重组、企业改制与上市等法律事务。张律师在长期的潜心钻研、以及为客户提供深度服务的过程中,对上述领域的法律政策、疑点难点,具有深刻的独到理解。张律师通过专业、优质、高效的法律服务,协助客户精准掌控法律风险,取得了诸多突出成就。 *本文为原创作品,转载请注明作者、作者单位和来源。  2017年9月1日起,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(四)》(本文中简称“《公司法解释(四)》”)开始实施。这份5年前即着手起草的第四份公司法司法解释,经过多次修改和征求意见,终于在去年12月5日的最高法院审委会全体会议上获得原则通过。由于工作人员调动和《民法总则》在其后审议通过等原因,《公司法解释(四)》公布时间罕见的延后了近9个月,公开发布与实施时间仅间隔4天。笔者认为,以小见大、标新立异乃至仅追求自圆其说的学术写作范式,难以在现行法律框架下解决实践中的问题。为了满足以法条为中心的法律实务工作之需,一目了然的发现相关法条在制定中的演变情况,现在2016年10月17日在本公众号上刊发的“【追根溯源】从新旧条文对照看《公司法解释(四)》征求意见稿的变化”一文的基础上,结合最高法院发布的相关背景材料,依次分析该解释的27个条款,以期在国内企业数量已逾2800万户的复杂商战中做个明白人,准确运用和适用这部解释。《公司法解释(四)》是对审判工作中具体应用《公司法》的解释,其相应条文应在《公司法》对应条文的语境下进行理解,二者的...
    2017 - 11 - 23
  • 公司制定的规章制度如何才能合法有效?*作者:刘斌律师,合伙人,华东政法大学法学学士,上海市普陀区首届优秀青年律师,普陀区青年律师联合会理事,普陀区青年联合会第八届委员会委员,上海市劳动人事争议仲裁委员会仲裁员,上海市进城务工人员培训志愿者讲师,上海市律师协会公益法律服务中心志愿者律师。擅长人力资源管理、劳动争议、合同纠纷以及公司法律事务的处理。刘律师曾在某大型上市集团公司长期从事法律事务及管理工作,并获得ISO内审员资格,熟悉公司管理运作流程,擅长公司法律事务的处理。刘律师致力于劳动法律、合同法律、通用航空产业领域法律问题的学术研究和法律实务操作,具有独到的见解和实务经验。刘律师工作作风严谨,法学理论功底扎实,诉讼技巧娴熟。业务领域包括仲裁、诉讼、企业改制、并购、法律文件制订与审查、法律培训以及公司其它法律事务等诉讼与非讼业务。曾先后担任数家社会团体、行业组织和企事业单位的法律顾问、专项法律顾问。先后在不同媒体发表专业文章数十篇,已出版80余万字的法律实务专著。刘律师秉承法律至上和服务至上的执业理念,维护当事人的合法权益,为客户提供优质高效的专业法律服务。 *本文为原创作品,转载请注明作者、作者单位和来源。  一、规章制度的法律界定规章制度,严格应为劳动规章制度,是指用人单位如何对员工进行劳动关系管理系列文件的统称。规章制度作为用人单位进行内部管理的具体措施,是用人单位进行人力资源管理的主要依据。它一般包括劳动合同管理、薪酬福利管理、考勤休假管理、培训管理、奖惩管理等内容。规章制度作为用人单位加强内部劳动管理,保障劳动者依法享有劳动权利和履行劳动义务的行为准则,是用人单位组织生产劳动所依据的一项重要管理制度,它对于提高用人单位的生产管理效率,保护劳动者和用人单位的合法权益,保持和谐稳定的劳动关系具有重要意义。 二、规章制度有哪些特点1...
    2017 - 11 - 23
  • 车辆涉水行使致发动机损坏如何向保险公司索赔?*作者:李飞律师,合伙人,经济师,上海律师协会保险专业研究会委员。李飞律师长期从事公司、合同、侵权等民商事法律实务的研究和实践,曾经为多家保险公司、银行、证券公司和大中型制造企业提供优质的诉讼和非诉讼法律服务,尤其擅长各类财产保险、人身保险合同案件的诉讼和非诉讼代理。 *本文为原创作品,转载请注明作者、作者单位和来源。  案件回放【基本案情】2013年09月13日17时左右,原告员工驾驶保险标的车辆,行驶至上海市普陀区中山北路金沙江路路口时,突遭暴雨袭击,致使保险标的车辆水淹,无法行驶。随后,原告拨打了110报警,并电话通知了保险公司进行查勘。在将事故车辆拖4S店进行检修后,发现标的车辆的发动机、电器等毁损严重。在车辆修理过程中,原告与被告多次协商,要求被告将标的车辆定损,并赔偿原告全部损失,而被告仅仅认可其中的小部分损失,而对发动机和其他的共计人民币188,000.00元的损失拒绝赔偿。 【法院裁判】法院认为:原告车辆遭遇了气象学意义上的暴雨,作为普通驾驶员很难提前了解何处地段容易积水,并在暴雨情况下迅速判断此时路面水的发展情况是否会导致发动机进水,被告平安财产保险股份有限公司认为暴雨与此次事故并不存在必然因果关系,系人为割裂了客观自然条件与本案发动机进水之间的关系,其理解并不客观合理,对被保险人苛以更严格的责任,故对平安财产保险上海分公司的抗辩不予支持。最终,法院判决平安保险公司支付原告保险金人民币187,791.74元。 【争议焦点】本案的争议焦点在于因暴雨涉水行驶致发动机损失是否属于保险合同约定的免责事由。涉案保险条款既约定保险人对暴雨造成的损失负责赔偿,并未排除发动机损坏的情形,同时又约定对保险车辆因遭水淹或涉水行驶而产生的发动机损失不负责赔偿。涉水行驶既包括突遇暴雨、洪...
    2017 - 11 - 23
  • “网红”与经纪公司是否存在劳动关系*作者:刘斌律师,合伙人,华东政法大学法学学士,上海市普陀区首届优秀青年律师,普陀区青年律师联合会理事,普陀区青年联合会第八届委员会委员,上海市劳动人事争议仲裁委员会仲裁员,上海市进城务工人员培训志愿者讲师,上海市律师协会公益法律服务中心志愿者律师。擅长人力资源管理、劳动争议、合同纠纷以及公司法律事务的处理。刘律师曾在某大型上市集团公司长期从事法律事务及管理工作,并获得ISO内审员资格,熟悉公司管理运作流程,擅长公司法律事务的处理。刘律师致力于劳动法律、合同法律、通用航空产业领域法律问题的学术研究和法律实务操作,具有独到的见解和实务经验。刘律师工作作风严谨,法学理论功底扎实,诉讼技巧娴熟。业务领域包括仲裁、诉讼、企业改制、并购、法律文件制订与审查、法律培训以及公司其它法律事务等诉讼与非讼业务。曾先后担任数家社会团体、行业组织和企事业单位的法律顾问、专项法律顾问。先后在不同媒体发表专业文章数十篇,已出版80余万字的法律实务专著。刘律师秉承法律至上和服务至上的执业理念,维护当事人的合法权益,为客户提供优质高效的专业法律服务。 *本文为原创作品,转载请注明作者、作者单位和来源。  案件回放互联网时代,信息的发布和接收更加快捷和方便,人人都是“目击者”,人人都是“爆料人”,依托视频自拍的网络直播甚是流行,由此也催生了一个新的职业——网络主播。日前,一位网名为阿娇的“网红”女主播与经纪公司闹翻,并将后者告上法院。 【基本案情】  阿娇是一名“90后”女孩,因偶然的机会涉足网络直播这一行业,并在某网络直播平台的直播房间(网络虚拟空间)做起主播,每天固定时段在屏幕前进行视频表演、直播,吸引众多在线观众围观、赠送礼物打赏,目前订阅粉丝数近60万,拥有很高的人气。  入行之初,阿娇于2016年1月与上海某网络科技中心签...
    2017 - 11 - 23
  • 从“老干妈”泄密案谈谈有关商业秘密的法律问题*作者:刘斌律师,合伙人,华东政法大学法学学士,上海市普陀区首届优秀青年律师,普陀区青年律师联合会理事,普陀区青年联合会第八届委员会委员,上海市劳动人事争议仲裁委员会仲裁员,上海市进城务工人员培训志愿者讲师,上海市律师协会公益法律服务中心志愿者律师。擅长人力资源管理、劳动争议、合同纠纷以及公司法律事务的处理。刘律师曾在某大型上市集团公司长期从事法律事务及管理工作,并获得ISO内审员资格,熟悉公司管理运作流程,擅长公司法律事务的处理。刘律师致力于劳动法律、合同法律、通用航空产业领域法律问题的学术研究和法律实务操作,具有独到的见解和实务经验。刘律师工作作风严谨,法学理论功底扎实,诉讼技巧娴熟。业务领域包括仲裁、诉讼、企业改制、并购、法律文件制订与审查、法律培训以及公司其它法律事务等诉讼与非讼业务。曾先后担任数家社会团体、行业组织和企事业单位的法律顾问、专项法律顾问。先后在不同媒体发表专业文章数十篇,已出版80余万字的法律实务专著。刘律师秉承法律至上和服务至上的执业理念,维护当事人的合法权益,为客户提供优质高效的专业法律服务。 *本文为原创作品,转载请注明作者、作者单位和来源。  最近有点小忙,忙的已有段时间没有就专业问题去发发牢骚或写点感想。饭后,打开网页,突然吸引了我的目光。什么新闻,到底是什么新闻,发生什么大事了?原来是“老干妈”,“老干妈”遭泄密了······看到此新闻,就想写点什么,因为关于员工在职期间或离职以后通过不同的手法侵害原单位合法权益的事件发生过不少,我本人作为代理律师也处理过该类案件,说点什么呢?还是先看一下,“老干妈”到底发生了什么再说吧···2017年5月9日17时54分49秒,凤凰网以《“老...
    2017 - 11 - 23
  • 冯小刚王思聪互撕背后的劳动法问题*作者:刘斌律师,合伙人,华东政法大学法学学士,上海市普陀区首届优秀青年律师,普陀区青年律师联合会理事,普陀区青年联合会第八届委员会委员,上海市劳动人事争议仲裁委员会仲裁员,上海市进城务工人员培训志愿者讲师,上海市律师协会公益法律服务中心志愿者律师。擅长人力资源管理、劳动争议、合同纠纷以及公司法律事务的处理。刘律师曾在某大型上市集团公司长期从事法律事务及管理工作,并获得ISO内审员资格,熟悉公司管理运作流程,擅长公司法律事务的处理。刘律师致力于劳动法律、合同法律、通用航空产业领域法律问题的学术研究和法律实务操作,具有独到的见解和实务经验。刘律师工作作风严谨,法学理论功底扎实,诉讼技巧娴熟。业务领域包括仲裁、诉讼、企业改制、并购、法律文件制订与审查、法律培训以及公司其它法律事务等诉讼与非讼业务。曾先后担任数家社会团体、行业组织和企事业单位的法律顾问、专项法律顾问。先后在不同媒体发表专业文章数十篇,已出版80余万字的法律实务专著。刘律师秉承法律至上和服务至上的执业理念,维护当事人的合法权益,为客户提供优质高效的专业法律服务。 *本文为原创作品,转载请注明作者、作者单位和来源。  普世律师 微信号 pushlaw功能介绍 上海普世律师事务所创立于2008年,是一家领先的合伙制综合性律师事务所。普世现有执业律师70多位,其中多位律师为华东政法大学教授、副教授以及各个法律领域的精英。2012年7月,上海普世(昆山)律师事务所成立。2016年11月18日是著名导演冯小刚执导的电影《我不是潘金莲》的首映日。电影首映日,再起波澜,冯小刚通过微博发表长文《潘金莲致王健林先生的一封信》,称万达因华谊“挖墙脚”,有气,故而减少了《我不是潘金莲》在万达系院线的排片。“有新片必开炮”的冯导在公开信中自比“潘金莲”,指责万达大佬王健林因为华...
    2017 - 11 - 23
  • 通航公司工资支付的法律风险防控*作者:刘斌律师,合伙人,华东政法大学法学学士,上海市普陀区首届优秀青年律师,普陀区青年律师联合会理事,普陀区青年联合会第八届委员会委员,上海市劳动人事争议仲裁委员会仲裁员,上海市进城务工人员培训志愿者讲师,上海市律师协会公益法律服务中心志愿者律师。擅长人力资源管理、劳动争议、合同纠纷以及公司法律事务的处理。刘律师曾在某大型上市集团公司长期从事法律事务及管理工作,并获得ISO内审员资格,熟悉公司管理运作流程,擅长公司法律事务的处理。刘律师致力于劳动法律、合同法律、通用航空产业领域法律问题的学术研究和法律实务操作,具有独到的见解和实务经验。刘律师工作作风严谨,法学理论功底扎实,诉讼技巧娴熟。业务领域包括仲裁、诉讼、企业改制、并购、法律文件制订与审查、法律培训以及公司其它法律事务等诉讼与非讼业务。曾先后担任数家社会团体、行业组织和企事业单位的法律顾问、专项法律顾问。先后在不同媒体发表专业文章数十篇,已出版80余万字的法律实务专著。刘律师秉承法律至上和服务至上的执业理念,维护当事人的合法权益,为客户提供优质高效的专业法律服务。 *本文为原创作品,转载请注明作者、作者单位和来源。  自2010年国务院、中央军委联合下发《关于深化我国低空空域管理改革的意见》后,我国迎来了通用航空业的投资热潮。其中,一些实业家以国家促进通用航空产业发展为契机,投资通用航空业,以长远发展为目标;一些投资者以短期获利为目的,欲通过政策利好,获取一定的资源,或者有一定投资回报后撤离。无论基于何目的和原因,全国各地的通用航空机场、通用航空产业园和通用航空企业的数量呈现爆发式增长。截至2015年底,通用机场超过300个,通用航空企业281家,在册通用航空器1874架。近年来,由于经营以及其它原因,媒体不断曝出通用航空公司拖欠包括飞行员以及其他工作人员工...
    2017 - 11 - 23
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